"Express written consent" to termin zdefiniowany w amerykańskich przepisach o telemarketingu. Federalna Komisja Łączności (FCC), amerykański regulator komunikacji, określa tę definicję w 47 CFR 64.1200(f)(9). Ta strona nie stanowi porady prawnej.
Jaka jest definicja?
Jedno zdanie zawierające cztery wymogi:
The term prior express written consent means an agreement, in writing, bearing the signature of the person called that clearly authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the person called advertisements or telemarketing messages using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice, and the telephone number to which the signatory authorizes such advertisements or telemarketing messages to be delivered.
Po rozłożeniu na części:
- Umowa w formie pisemnej, nie ustne potwierdzenie ani domniemanie wynikające z zachowania.
- Opatrzona podpisem osoby, do której kierowane są połączenia.
- Wyraźnie upoważniająca sprzedawcę do wysyłania reklam lub wiadomości telemarketingowych za pomocą środków automatycznych, co musi być wprost wskazane, a nie dorozumiane.
- Wskazująca numer telefonu, na który dana osoba upoważnia do wysyłania wiadomości.
Ten czwarty wymóg po cichu unieważnia masowe zbieranie zgód. Zgoda jest powiązana z numerem, który dana osoba podała w tym celu. Numer uzyskany z innego źródła i przypisany do tej samej osoby nie jest numerem, na który wyraziła ona zgodę.
Co musi zostać ujawnione?
Dwie rzeczy, a drugiej nikt nie zapisuje:
(i) The written agreement shall include a clear and conspicuous disclosure informing the person signing that:
(A) By executing the agreement, such person authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the signatory telemarketing calls using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice; and
(B) The person is not required to sign the agreement (directly or indirectly), or agree to enter into such an agreement as a condition of purchasing any property, goods, or services.
Wymóg (B) to merytoryczne ograniczenie dotyczące Twojego produktu, nie tylko treści. Jeśli zgoda marketingowa jest warunkiem dokonania zakupu, żadne sformułowanie tego nie naprawi. A formularz rejestracyjny, który nie pozwala przejść dalej bez zaznaczenia pola zgody marketingowej, wymaga jej pośrednio, co przepis przewiduje.
Zestawiając te dwa oświadczenia z typowym polem wyboru: "I agree to receive updates and offers." Nie wspomina o połączeniach automatycznych, nie wskazuje numeru i nic nie mówi o warunku zakupu. To zgoda na coś, ale nie na to, co opisuje ten termin.
Czy podpis elektroniczny jest uznawany?
Tak, i przepis mówi o tym wprost, nie pozostawiając tego domniemaniu:
(ii) The term “signature” shall include an electronic or digital form of signature, to the extent that such form of signature is recognized as a valid signature under applicable federal law or state contract law.
Formularz internetowy, proces zakupowy czy ekran rejestracji mogą więc zawierać ważną express written consent. O ważności decyduje treść tego, na co wyrażono zgodę, i zapis tej zgody, a nie medium.
To ma praktyczną konsekwencję: zachowuj dowody. Przepis nakłada ciężar dowodu na dzwoniącego, a użyteczny zapis to taki, który pozwala odtworzyć, co dana osoba rzeczywiście widziała. Oznacza to treść oświadczenia w wersji wyświetlonej danego dnia, znacznik czasu, podany numer i podjętą akcję, a nie wartość logiczną.
A co z zasadą zgody jeden-do-jednego?
Nie ma jej w przepisie w jego obecnym brzmieniu.
Zasada FCC wymagająca, by zgoda wskazywała jednego konkretnego sprzedawcę, tak aby jeden formularz nie mógł upoważniać listy partnerów, została przyjęta i szeroko opisana. Aktualny tekst definicji, cytowany powyżej, nie zawiera takiego wymogu, a wiele opublikowanych opracowań nadal opisuje go jako obowiązujący.
Kluczowy wniosek jest proceduralny, nie merytoryczny: w tym obszarze przepisy są przyjmowane, zaskarżane i uchylane, a wtórne podsumowania szybko się dezaktualizują. Czytaj aktualny tekst zamiast artykułu na jego temat i sprawdzaj datę wszystkiego, co informuje Cię o wymaganiach FCC.
Co to oznacza dla procesu zbierania zgody?
Formularz bardziej precyzyjny, niż wybrałby marketer, i zapis bogatszy niż flaga.
Proces spełniający tę definicję wskazuje w treści zgody komunikację automatyczną, wyświetla numer objęty upoważnieniem, informuje, że wyrażenie zgody nie jest warunkiem zakupu, i zapisuje to, co wyświetlono, obok samej zgody. Gdy taki proces istnieje, reszta obowiązków wynikających z TCPA jest następstwem: okno czasowe połączeń, słowa odwołania zgody i dziesięć dni roboczych.
Zgoda uzyskana w ten sposób to też najlepszy punkt wyjścia dla innych reżimów, ponieważ zarówno CASL, jak i przepisy europejskie wymagają zapisów tego, na co i kiedy wyrażono zgodę. Definicje się różnią, więc ten sam zapis nie spełnia automatycznie wszystkich trzech, ale system przechowujący pochodzenie danych może odpowiedzieć na każdy z nich, a system przechowujący wartość logiczną nie odpowie na żaden.
W skrócie
To termin zdefiniowany, składający się z czterech wymaganych elementów.
Podpis, upoważnienie wskazujące połączenia automatyczne, konkretny numer oraz oświadczenie, że podpisanie nie jest warunkiem zakupu czegokolwiek.
Podpisy elektroniczne są uznawane.
Przepis mówi o tym wprost, więc formularz internetowy może go spełnić, jeśli zawiera odpowiednie oświadczenia.
Oświadczenie to element, który pomija większość procesów zbierania zgody.
Pole wyboru z tekstem "I agree to receive updates" nie upoważnia do połączeń automatycznych i nic nie mówi o warunku zakupu.
Zasada zgody jeden-do-jednego nie znajduje się w aktualnym tekście przepisu.
Szeroko opisywana zasada FCC wymagająca odrębnej zgody na każdego sprzedawcę nie pojawia się w przepisie w jego obecnym brzmieniu.