"Express written consent" is een gedefinieerde term in de Amerikaanse telemarketingregel. De Federal Communications Commission (FCC), de Amerikaanse communicatietoezichthouder, legt de definitie vast in 47 CFR 64.1200(f)(9). Deze pagina is geen juridisch advies.
Wat is de definitie?
Eén zin, met vier vereisten:
The term prior express written consent means an agreement, in writing, bearing the signature of the person called that clearly authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the person called advertisements or telemarketing messages using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice, and the telephone number to which the signatory authorizes such advertisements or telemarketing messages to be delivered.
Uitgesplitst is dat:
- Een schriftelijke overeenkomst, geen mondeling ja of een aanname op basis van gedrag.
- Met de handtekening van de persoon die gebeld wordt.
- Duidelijke autorisatie voor de verkoper om advertenties of telemarketingberichten te sturen via geautomatiseerde middelen, wat expliciet vermeld moet worden in plaats van geïmpliceerd.
- Vermelding van het telefoonnummer waarvoor de persoon berichten autoriseert.
Het vierde punt is wat massale toestemming stilletjes ongeldig maakt. Toestemming is gekoppeld aan een nummer dat de persoon voor dat doel heeft opgegeven. Een nummer dat elders is verkregen en aan dezelfde persoon is gekoppeld, is niet het nummer dat zij hebben geautoriseerd.
Wat moet er vermeld worden?
Twee dingen, en het tweede is wat niemand opschrijft:
(i) The written agreement shall include a clear and conspicuous disclosure informing the person signing that:
(A) By executing the agreement, such person authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the signatory telemarketing calls using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice; and
(B) The person is not required to sign the agreement (directly or indirectly), or agree to enter into such an agreement as a condition of purchasing any property, goods, or services.
Vereiste (B) is een inhoudelijke beperking van je product, niet alleen van je tekst. Als marketingtoestemming vereist is om een aankoop af te ronden, lost geen enkele formulering dat op. En een aanmeldformulier dat geen manier biedt om verder te gaan zonder het marketingvakje aan te vinken, vereist het indirect, en daar houdt de regel rekening mee.
Zet de twee vermeldingen naast een typisch selectievakje: "I agree to receive updates and offers." Het noemt geen geautomatiseerd bellen, het vermeldt het nummer niet, en het zegt niets over de aankoopvoorwaarde. Het is instemming met iets, maar niet met deze gedefinieerde term.
Telt een elektronische handtekening mee?
Ja, en de regel zegt dat expliciet in plaats van het aan interpretatie over te laten:
(ii) The term “signature” shall include an electronic or digital form of signature, to the extent that such form of signature is recognized as a valid signature under applicable federal law or state contract law.
Een webformulier, een afrekenflow of een aanmeldscherm kan dus geldige express written consent bevatten. Wat het geldig maakt is de inhoud van wat is overeengekomen en het bewijs van de overeenkomst, niet het medium.
Dat heeft een praktisch gevolg: bewaar het bewijs. De regel legt de bewijslast bij de beller, en het bruikbare bewijs is het bewijs dat reconstrueert wat de persoon daadwerkelijk heeft gezien. Dat betekent de vermeldingstekst zoals weergegeven op die dag, het tijdstempel, het opgegeven nummer en de ondernomen actie, geen boolean.
Hoe zit het met de één-op-één-toestemmingsregel?
Die staat niet in de regel zoals die nu luidt.
Een FCC-regel die vereist dat toestemming één geïdentificeerde verkoper benoemt, zodat één formulier niet een lijst partners kon autoriseren, werd aangenomen en er werd veel over geschreven. De huidige tekst van de definitie, hierboven geciteerd, bevat zo'n vereiste niet, en veel gepubliceerde richtlijnen beschrijven het nog steeds als geldend.
Het punt dat je hieruit meeneemt is procedureel, niet inhoudelijk: dit is een gebied waar regels worden aangenomen, aangevochten en vernietigd, en waar secondaire samenvattingen snel verouderen. Lees de huidige tekst in plaats van een artikel erover, en controleer de datum van alles wat je vertelt wat de FCC vereist.
Wat betekent dit voor een toestemmingsflow?
Een formulier dat explicieter is dan een marketeer zou kiezen, en een bewijs dat rijker is dan een vlag.
Een flow die aan de definitie voldoet benoemt geautomatiseerde berichten in de overeenkomsttekst, toont het nummer waarvoor wordt geautoriseerd, vermeldt dat instemming niet vereist is om te kopen, en slaat op wat werd weergegeven naast de toestemming zelf. Zodra die bestaat, volgen de overige TCPA-verplichtingen: het belvenster, de intrekkingswoorden en de tien werkdagen.
Toestemming die op deze manier is verkregen is ook het sterkste vertrekpunt voor andere regimes, aangezien zowel CASL als de Europese regels vragen om bewijs van wat is overeengekomen en wanneer. De definities verschillen, dus hetzelfde bewijs voldoet niet automatisch aan alle drie, maar een systeem dat herkomst opslaat kan elk ervan beantwoorden, en een systeem dat een boolean opslaat kan er geen beantwoorden.
Kort gezegd
Het is een gedefinieerde term met vier verplichte onderdelen.
Een handtekening, een autorisatie die geautomatiseerd bellen benoemt, het specifieke telefoonnummer, en een vermelding dat ondertekening niet vereist is om iets te kopen.
Elektronische handtekeningen tellen mee.
De regel zegt dat expliciet, dus een webformulier kan eraan voldoen zolang het formulier de juiste vermeldingen bevat.
De vermelding is wat de meeste toestemmingsflows missen.
Een selectievakje met "I agree to receive updates" autoriseert niets over geautomatiseerde oproepen en zegt niets over de aankoopvoorwaarde.
De één-op-één-regel staat niet in de huidige tekst.
Een veelbesproken FCC-regel die afzonderlijke toestemming per verkoper vereist, komt niet voor in de regel zoals die nu luidt.