"Express written consent" ist ein definierter Begriff in der US-amerikanischen Telemarketing-Vorschrift. Die Federal Communications Commission (FCC), die US-Telekommunikationsbehörde, legt die Definition in 47 CFR 64.1200(f)(9) fest. Diese Seite ist keine Rechtsberatung.
Wie lautet die Definition?
Ein Satz mit vier Anforderungen:
The term prior express written consent means an agreement, in writing, bearing the signature of the person called that clearly authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the person called advertisements or telemarketing messages using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice, and the telephone number to which the signatory authorizes such advertisements or telemarketing messages to be delivered.
Aufgeschlüsselt bedeutet das:
- Eine schriftliche Vereinbarung, kein mündliches Ja und kein Rückschluss aus Verhalten.
- Mit der Unterschrift der Person, die angerufen wird.
- Ausdrückliche Autorisierung des Verkäufers, Werbung oder Telemarketing-Nachrichten mit automatisierten Mitteln zu senden, was explizit genannt und nicht nur impliziert sein muss.
- Nennung der Telefonnummer, für die die Person Nachrichten autorisiert.
Der vierte Punkt ist derjenige, der Sammeleinwilligungen stillschweigend ungültig macht. Die Einwilligung ist an eine Nummer gebunden, die die Person zu diesem Zweck angegeben hat. Eine anderweitig beschaffte und derselben Person zugeordnete Nummer ist nicht die autorisierte Nummer.
Was muss offengelegt werden?
Zwei Dinge, und das zweite ist dasjenige, das niemand schreibt:
(i) The written agreement shall include a clear and conspicuous disclosure informing the person signing that:
(A) By executing the agreement, such person authorizes the seller to deliver or cause to be delivered to the signatory telemarketing calls using an automatic telephone dialing system or an artificial or prerecorded voice; and
(B) The person is not required to sign the agreement (directly or indirectly), or agree to enter into such an agreement as a condition of purchasing any property, goods, or services.
Anforderung (B) ist eine inhaltliche Einschränkung für Ihr Produkt, nicht nur für Ihren Text. Wenn Marketing-Einwilligung zum Abschluss eines Kaufs erforderlich ist, kann kein Wortlaut das beheben. Und ein Anmeldeformular, das ohne Ankreuzen des Marketing-Kästchens keinen Fortschritt bietet, verlangt die Einwilligung indirekt – was die Vorschrift vorwegnimmt.
Vergleichen Sie die beiden Offenlegungen mit einer typischen Checkbox: "I agree to receive updates and offers." Sie erwähnt keine automatisierten Anrufe, nennt keine Rufnummer und sagt nichts über die Kaufbedingung. Es ist eine Zustimmung zu irgendetwas, aber nicht dieser definierte Begriff.
Zählt eine elektronische Unterschrift?
Ja, und die Vorschrift sagt das ausdrücklich, statt es der Auslegung zu überlassen:
(ii) The term “signature” shall include an electronic or digital form of signature, to the extent that such form of signature is recognized as a valid signature under applicable federal law or state contract law.
Ein Webformular, ein Checkout-Flow oder ein Anmeldebildschirm kann also gültige Express Written Consent tragen. Was sie gültig macht, ist der Inhalt der Vereinbarung und der Nachweis darüber, nicht das Medium.
Daraus folgt eine praktische Konsequenz: Bewahren Sie die Nachweise auf. Die Vorschrift legt die Beweislast dem Anrufer auf, und der nützliche Nachweis ist derjenige, der rekonstruiert, was die Person tatsächlich gesehen hat. Das heißt: der Offenlegungstext, wie er an dem Tag angezeigt wurde, der Zeitstempel, die angegebene Nummer und die durchgeführte Aktion – nicht ein Boolean.
Was hat es mit der Eins-zu-eins-Consent-Regel auf sich?
Sie steht nicht in der aktuellen Fassung der Vorschrift.
Eine FCC-Regel, die verlangte, dass die Einwilligung einen einzelnen identifizierten Verkäufer benennt, sodass ein Formular nicht eine Liste von Partnern autorisieren konnte, wurde verabschiedet und vielfach beschrieben. Der aktuelle Definitionstext, oben zitiert, enthält keine solche Anforderung, und zahlreiche veröffentlichte Leitfäden beschreiben sie nach wie vor als gültig.
Die wichtige Erkenntnis ist eher verfahrenstechnisch als inhaltlich: In diesem Bereich werden Regeln verabschiedet, angefochten und aufgehoben, und Zusammenfassungen aus zweiter Hand veralten schnell. Lesen Sie den aktuellen Text statt eines Artikels darüber, und prüfen Sie das Datum bei allem, was Ihnen sagt, was die FCC verlangt.
Was bedeutet das für einen Consent-Flow?
Ein Formular, das expliziter ist, als ein Marketingverantwortlicher wählen würde, und einen Nachweis, der reichhaltiger ist als ein Flag.
Ein Flow, der die Definition erfüllt, benennt automatisiertes Messaging im Vereinbarungstext, zeigt die autorisierte Nummer an, stellt klar, dass die Zustimmung keine Kaufbedingung ist, und speichert, was angezeigt wurde, zusammen mit der Einwilligung selbst. Sobald das vorhanden ist, folgen die übrigen TCPA-Pflichten: das Anrufzeitfenster, die Widerrufsbegriffe und die zehn Geschäftstage.
Eine so eingeholte Einwilligung ist auch der stärkste Ausgangspunkt für andere Regelwerke, da CASL und die europäischen Vorschriften ebenfalls Nachweise darüber verlangen, was vereinbart wurde und wann. Die Definitionen unterscheiden sich, daher erfüllt derselbe Nachweis nicht automatisch alle drei, aber ein System, das die Herkunft speichert, kann jede davon beantworten – und eines, das nur einen Boolean speichert, kann keine beantworten.
Kurz gesagt
Es ist ein definierter Begriff mit vier Pflichtbestandteilen.
Eine Unterschrift, eine Autorisierung, die automatisierte Anrufe benennt, die konkrete Rufnummer und ein Hinweis, dass die Unterschrift keine Kaufbedingung ist.
Elektronische Unterschriften zählen.
Die Vorschrift sagt das ausdrücklich, daher kann ein Webformular die Anforderung erfüllen, sofern es die richtigen Offenlegungen enthält.
Die Offenlegung ist das, was die meisten Consent-Flows übersehen.
Eine Checkbox mit dem Text "I agree to receive updates" autorisiert nichts in Bezug auf automatisierte Anrufe und sagt nichts über die Kaufbedingung.
Die Eins-zu-eins-Regel steht nicht im aktuellen Text.
Eine viel zitierte FCC-Regel, die eine separate Einwilligung pro Verkäufer verlangt, findet sich in der aktuellen Fassung der Vorschrift nicht.